專業(yè)分包與勞務(wù)區(qū)別如何？怎樣界定違法分包？

發(fā)布日期：2014-06-24來源：本站編輯：李香玉

[摘要]

　　分包這兩個字對我們來說是經(jīng)常使用的，項目經(jīng)理部每天要處理分包隊伍、分包合同、分包結(jié)算等問題，全面準確掌握分包的含義是我們做工程的基本功課。首先明確從法律層面來講工程是可以分包的，也就是說分包工程不違法，只不過分包有一定的前提條件，不能隨意地分包，分包分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包。

　　專業(yè)分包與勞務(wù)分包的差別：1、專業(yè)分包就是包工包料，指的是分部分項工程承包，計取的是工程款;勞務(wù)分包是包工不包料，承包的是工程中的勞務(wù)作業(yè)，計取的是人工費，俗稱“清包”。 2、專業(yè)分包，除施工總承包合同中有約定外，應(yīng)經(jīng)總發(fā)包人同意;勞務(wù)分包無需總發(fā)包人同意。3、專業(yè)分包后不能再次專業(yè)分包，但可以勞務(wù)分包，勞務(wù)分包后不能再次分包。因此我們通常說的檢查分包，其實是查專業(yè)分包。要明確一點是勞務(wù)分包還是專業(yè)分包以合同內(nèi)容來確定而不是以合同名稱來確定。因為施工單位可以直接進行勞務(wù)分包，有的合同名稱寫的是勞務(wù)分包，合同內(nèi)容規(guī)定的是包工包料，如果雙方發(fā)生糾紛去打官司，法院會認定專業(yè)分包來處理。

　　從法律規(guī)定來講專業(yè)分包要求較嚴格，應(yīng)同時具備四個條件：一、分包的是部分工程，不能是全部工程，如果是全部就是轉(zhuǎn)包了;在新的公路工程招標文件范本里通用條款規(guī)定，專業(yè)分包的工程量不得超過總工程量的30%。二、分包單位具有相應(yīng)資質(zhì)條件;三、經(jīng)建設(shè)單位認可或者總承包合同中有約定;四、分包的不能是主體結(jié)構(gòu)，主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。其中勞務(wù)分包一個條件：具有勞務(wù)資質(zhì)。所謂資質(zhì)，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個系列，每個系列分若干等級。

　　比如某公司有一級施工總承包資質(zhì)，也有路面、路基、隧道等專業(yè)資質(zhì)。總包資質(zhì)單位可以勞務(wù)分包，經(jīng)業(yè)主同意或者總包合同中有約定也可以將專業(yè)工程分包。專業(yè)資質(zhì)單位可以承接總包單位分包的工程，也可以直接接受建設(shè)單位發(fā)包的工程。專業(yè)資質(zhì)單位可以勞務(wù)分包。簡單地講，對勞務(wù)分包只要對方有勞務(wù)資質(zhì)就是合法的,不需要經(jīng)過發(fā)包單位同意，專業(yè)分包對方有相應(yīng)資質(zhì)還應(yīng)得到業(yè)主的認可才是合法的。

　　實際上現(xiàn)在招標時，業(yè)主就在招標文件里明確本工程不允許分包，這給我們的工作帶來難度。在實際中，為了完成施工任務(wù)，我們不得不將工程包給沒有資質(zhì)的隊伍。如果來檢查怎么辦，我們要準備三個方面工作:第一，項目經(jīng)理、總工程師、總會計師、總經(jīng)濟師等管理人員是本單位人員，也就是社保關(guān)系在我局，現(xiàn)在查就查社保關(guān)系來確定是否轉(zhuǎn)包;第二、工地設(shè)置有項目經(jīng)理部和主要的管理部門負責(zé)工程管理，等于我們設(shè)置有管理機構(gòu)，管安全、管質(zhì)量、管主要材料;第三，分包只是勞務(wù)分包，對個人包工頭的承包行為定性為內(nèi)部管理行為，和他們有勞動合同，對個人包工的不允許將工資發(fā)給包工頭，因此還應(yīng)準備工資表，如果分包給的是單位，可以說是勞務(wù)分包，如果問材料采購可以說是委托分包單位進行的采購，或者是材料調(diào)撥。因此我們和個人簽的工程承包合同是根本見不得陽光的，對個人承包至少把住四關(guān)：第一關(guān)、信譽關(guān)，不了解的絕對不能把活承包給他;第二關(guān)，合同原件不能給他;第三關(guān)、必須執(zhí)行我局合同范本，發(fā)生糾紛約定到北京仲裁，以免對方到法院亂告;第四關(guān)、按公司要求，先簽承諾書。開始進場我們是有優(yōu)勢的，就要強勢一點。古人講“心軟必受窮”不要有以后再說的想法。

　　如果嚴格檢查以下四種情形都會定為違法分包:1、分包單位不具有相應(yīng)資質(zhì);2、總包合同沒有約定，又沒經(jīng)建設(shè)單位認可分包的;3、將主體結(jié)構(gòu)分包的;4、分包單位再分包的。比如有人問個人能不能進合格分包商名冊，那肯定是不行的，個人沒有資質(zhì)當(dāng)然沒有資格分包工程。有一個問題，如果局中標后指定我公司來管理工程嚴格來說是不行的，因為三公司已注冊為獨立法人，屬于子公司，從財產(chǎn)責(zé)任等方面來講和局是兩個單位。分公司的民事責(zé)任由局承擔(dān)，子公司獨立承擔(dān)民事責(zé)任。子公司的債務(wù)由自己的財產(chǎn)承擔(dān)。

【相關(guān)閱讀】

• 工程總承包下分包合同的糾紛處理
• 如何規(guī)避工程分包的風(fēng)險
• 江習(xí)高速筍溪河特大橋江津岸超高索塔首倉混凝土澆筑完
• 中國水利水電第五工程局江習(xí)高速公路橋溝大橋下部結(jié)構(gòu)
• 建筑企業(yè)分包的法律風(fēng)險
• 勞務(wù)管理面臨重大變革