揮之不去的定額計價問題

發(fā)布日期：2014-08-12來源：本網(wǎng)編輯：龔煒

[摘要]定額下浮結(jié)算合同是一種常見并將長期存在的計價模式，其主要爭議問題有材料選擇、下浮范圍、甲供料扣款等，這些問題該如何處理呢？

　　成本酬金合同是指發(fā)包人按實(shí)報銷成本并按約定支付報酬，承包人按約定時間完成工作的一類合同。酬金可以為成本的百分比、固定金額、目標(biāo)價格獎勵等。成本酬金合同最主要特點(diǎn)是承包人不承擔(dān)工程價格及數(shù)量風(fēng)險，承包人按實(shí)向業(yè)主報銷成本。在國內(nèi)，成本酬金合同最典型的表現(xiàn)形式為按定額下浮結(jié)算合同。盡管清單計價推行很長時間了，但定額下浮模式仍將長期存在。按定額下浮結(jié)算指按合同價為暫定價，竣工結(jié)算價時按當(dāng)?shù)囟~總價乘以(1減下浮率之差)得出，或者按定額直接費(fèi)乘以1加競爭費(fèi)率之和所得。其中成本指定額中的直接費(fèi)、規(guī)費(fèi)和稅金，這部分在施工過程實(shí)報實(shí)銷，當(dāng)然這并非實(shí)際成本而是一種社會平均成本;酬金即承包人實(shí)際得到的取費(fèi)。在實(shí)務(wù)中，按定額下浮結(jié)算合同主要爭議有材料選擇、下浮范圍、甲供料扣款等。這些問題應(yīng)該如何處理呢?

　　定額結(jié)算——承包人是否有義務(wù)選擇高質(zhì)低價材料

　　【索賠困惑】在成本酬金合同未要求材料認(rèn)質(zhì)認(rèn)價，且圖紙未指定材料具體型號和品牌的情況下，承包人是否有義務(wù)降低工程造價、選擇高質(zhì)低價材料呢?

　　【索賠依據(jù)】《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(2007版)》通用合同條款第5.1.1條規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，承包人提供的材料和工程設(shè)備均由承包人負(fù)責(zé)采購、運(yùn)輸和保管。承包人應(yīng)對其采購的材料和工程設(shè)備負(fù)責(zé)”。如何理解，可看如下案件：

　　【典型判例】9月，承包人同林建筑與發(fā)包人升衡房產(chǎn)簽訂某綜合樓施工合同，約定：承包總價以決算為準(zhǔn)，包工包料，執(zhí)行99定額，按配套文件取費(fèi)，材差按規(guī)定以當(dāng)期信息價為準(zhǔn)。次年1月，承包人項(xiàng)目部編制了采用商品砼的施工方案，并經(jīng)監(jiān)理同意。施工過程中，承包人外購商品砼澆注大廈主體，監(jiān)理出具了商品砼合格報告。工程審計中，監(jiān)理出具意見：“砼攪拌現(xiàn)場無堆材料場地，施工中用砼全部為商品砼。”竣工后，雙方就混凝土采用現(xiàn)場攪拌價還是商品砼購買價等問題產(chǎn)生了爭議，兩者差價111萬元，承包人提起訴訟。(選自索倍網(wǎng)判例5A0158)

　　【典型觀點(diǎn)】第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：承包人只應(yīng)對所選擇材料的質(zhì)量負(fù)責(zé)，而沒有義務(wù)選擇相對便宜的材料。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：在對材料選擇沒有強(qiáng)制性規(guī)定和可以滿足質(zhì)量的情況下，承包人應(yīng)從節(jié)約原則出發(fā)，選擇較便宜的材料。

　　【法律分析】我認(rèn)同第一種觀點(diǎn)，理由是：按定額結(jié)算合同本質(zhì)特征就是成本實(shí)報實(shí)銷，承包人選擇的施工材料只要不違反設(shè)計和有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，能滿足工程的需要，保證工程的安全和質(zhì)量，就可以使用，其沒有義務(wù)節(jié)約成本。合同未約定認(rèn)質(zhì)認(rèn)價程序，承包人報送擬使用商品砼的施工方案后，監(jiān)理批準(zhǔn)同意，發(fā)包人也未提出異議，按商品砼的價格計價符合約定。另外，承包人受施工場地限制，為了施工需要，可以合理選擇商品砼。而且商品砼比現(xiàn)場攪拌砼質(zhì)量穩(wěn)定，更有利于保證工程質(zhì)量。判例中，最高院也認(rèn)同該意見，判決發(fā)包人按商品砼價格支付價款。

　　【索賠支招】在不明顯違背合同約定認(rèn)質(zhì)認(rèn)價程序前提下，承包人可以根據(jù)施工需要合理選用利潤空間大的材料、施工工藝、機(jī)械設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料、臨時設(shè)施，并可以以保證質(zhì)量為由要求發(fā)包人接受，為下浮后的高結(jié)算預(yù)留空間。

　　定額下浮——酬金競爭是否影響成本實(shí)報實(shí)銷

　　【索賠困惑】定額下浮本質(zhì)是通過下浮定額管理費(fèi)、利潤等取費(fèi)來確定酬金，那承包人通過定額下浮進(jìn)行酬金競爭是否影響人工、材料等成本的實(shí)報實(shí)銷?

　　【索賠依據(jù)】《合同法》第125條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思”。如何理解，可看如下案件：

　　【典型判例】5月，發(fā)包人無依公司與承包人江澤九建簽訂按定額下浮結(jié)算合同，承包人商務(wù)報價書中“降價優(yōu)惠費(fèi)用名稱”欄中注明：“直接費(fèi)中的部分機(jī)械費(fèi)、綜合費(fèi)中的全部利潤、綜合費(fèi)中的部分管理費(fèi)”。施工過程中，對發(fā)包人供應(yīng)或指定的建材，發(fā)包人在給承包人簽發(fā)的建設(shè)聯(lián)系單上多有“以上材料取費(fèi)不讓利”的字樣出現(xiàn)。結(jié)算過程中，雙方對“以上材料取費(fèi)不讓利”產(chǎn)生爭議，承包人認(rèn)為指定材料不讓利且取費(fèi)不讓利，發(fā)包人認(rèn)為材料讓利、取費(fèi)不讓利。二者相差220萬元，承包人向法院提起訴訟。(選自索倍網(wǎng)判例5A0159)

　　【典型觀點(diǎn)】第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：指定材料取費(fèi)不下浮，但材料價格應(yīng)下浮。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：指定材料取費(fèi)不下浮，材料價格也不下浮。

　　【法律分析】我認(rèn)同第二種觀點(diǎn)，理由是：取費(fèi)指按直接成本的一定比例計算的管理費(fèi)、利潤等。定額總價下浮本質(zhì)是通過下浮定額管理費(fèi)、利潤等來確定酬金。現(xiàn)雙方簽證同意材料取費(fèi)不下浮，連取費(fèi)都不下浮了，包括材料價格等在內(nèi)的成本更無需下浮了。材料價格等成本實(shí)報實(shí)銷，不存在下浮問題。根據(jù)合同約定，材料價格也不在下浮優(yōu)惠的范

　　圍內(nèi)。承包人在發(fā)包人指定材料價格上本無利可圖，取費(fèi)不下浮合情合理，指定成本就更不應(yīng)下浮了。否則，就意味著承包人獲得的指定材料價款大幅度低于成本價，承包人只能偷工減料才能完成工程，不符合公平原則和行業(yè)慣例。判例中，雙方最終達(dá)成了調(diào)解協(xié)議。

　　【索賠支招】其一，在投下浮標(biāo)時，清楚說明哪些項(xiàng)目下浮，哪些項(xiàng)目不下浮，或者用成本加上優(yōu)惠后的取費(fèi)進(jìn)行報價。其二，在進(jìn)行指定材料或認(rèn)質(zhì)認(rèn)價材料簽證時，簽明取費(fèi)不下浮，材料價格也不下浮。其三，在結(jié)算時，承包人應(yīng)該堅決指定材料價格不下浮、取費(fèi)不下浮。

　　甲供料——承包人是否有義務(wù)控制數(shù)量

　　【索賠困惑】在按定額下浮結(jié)算合同中，甲供料一般按預(yù)算價計入工程造價，并按預(yù)算價扣除，但供貨數(shù)量超過定額數(shù)量部分材料如何結(jié)算處理?

　　【索賠依據(jù)】《合同法》第374條規(guī)定：“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任”。 如何理解，可看以下案件：

　　【典型判例】發(fā)包人吉浩公司與承包人中和建筑簽訂施工合同約定：主體工程正負(fù)零以上，四大主材由發(fā)包人按定額預(yù)算價供應(yīng)，所供應(yīng)四大主材的價款(按預(yù)算價格乘以供應(yīng)數(shù)量)從應(yīng)付進(jìn)度款中扣除。施工過程中，發(fā)包人向承包人供應(yīng)木材232.521立方米。工程完工后，發(fā)包人發(fā)現(xiàn)其供應(yīng)的木材數(shù)量超出系爭工程定額用量129.941立方米，承包人一直未予退還剩余部分。發(fā)包人要求承包人退還其超供的木材，而承包人以浪費(fèi)、損壞為由不能退還。發(fā)包人則要求其按實(shí)際購買價返還，雙方多次協(xié)商不能達(dá)成一致，發(fā)包人向法院提起訴訟。(選自索倍網(wǎng)判例5A0199)

　　【典型觀點(diǎn)】第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：合同沒有約定承包人應(yīng)節(jié)約使用、妥善保管甲供料，故其對已使用的和已損壞的甲供料不承擔(dān)返還責(zé)任。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：即使合同沒有約定，承包人也應(yīng)按誠信原則合理使用、妥善保管甲供料。對已浪費(fèi)的和已損壞的甲供料，承包人應(yīng)酌情依據(jù)合同約定的預(yù)算價補(bǔ)償發(fā)包人。

　　【法律分析】我認(rèn)同第二種觀點(diǎn)，理由是：對于超供甲供料，承包人并未收取保管費(fèi)用，其與發(fā)包人形成無償保管關(guān)系。依據(jù)《合同法》第374條的規(guī)定，在承包人能證明自己對甲供料損壞及遺失沒有重大過失的此情況下，其應(yīng)承擔(dān)的是適當(dāng)?shù)亩亲泐~的補(bǔ)償義務(wù)。參照合同有關(guān)甲供料按預(yù)算價計入造價按預(yù)算價扣回的約定，對于超供不能返還的甲供料，宜由承包人按預(yù)算價補(bǔ)償發(fā)包人。判例中，最高院也認(rèn)同該意見，判決承包人按預(yù)算價補(bǔ)償發(fā)包人。

　　【索賠支招】其一，在按定額結(jié)算中，承包人有義務(wù)控制材料消耗數(shù)量，超過定額消耗量的部分由承包人承擔(dān)，低于定額消耗量的部分由承包人享有，對于不能返還的超供甲供料，承包人宜按預(yù)算價補(bǔ)償給發(fā)包人。其二，承包人應(yīng)該計算定額含量、核對已領(lǐng)甲供料數(shù)量，確定超供甲供料數(shù)量。查明超供甲供料去向，如有損壞的，查明原因;調(diào)取可證明承包人在保管中無重大過失的相關(guān)甲供料保管資料。其三，領(lǐng)取甲供料后，承包人應(yīng)節(jié)約使用、妥善保管，避免出現(xiàn)超供甲供料缺失。如保管費(fèi)用過高，應(yīng)及時通知發(fā)包人領(lǐng)回超供甲供料，或要求發(fā)包人支付保管費(fèi)。

　　綜上所說，定額組價的規(guī)定性決定承包人可以恰當(dāng)選擇定額項(xiàng)目以爭取最大利益，而沒有動力降低工程造價。定額下浮的是利潤、管理費(fèi)等取費(fèi)，不影響經(jīng)濟(jì)損失及其索賠簽證的計算，一般不影響人工材料等成本的實(shí)報實(shí)銷，人工材料等成本的剛性決定其無法下浮。承包人有適當(dāng)控制甲供料消耗數(shù)量的義務(wù)。除了合同另有約定之外，承包人領(lǐng)用的甲供料超過定額用量的，超過部分由承包人返還，不能返還的可按預(yù)算價補(bǔ)償。反之，承包人領(lǐng)用的甲供料低于定額用量的，低于部分也理應(yīng)繼續(xù)由發(fā)包人提供，未能提供的理應(yīng)按預(yù)算價補(bǔ)償。

　　(作者：上海市建緯律師事務(wù)所 汪金敏)

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